(悅?cè)A浦頭公司萬嘉現(xiàn)代城被迫爛尾項(xiàng)目)
2019年10月23日，《優(yōu)化營商環(huán)境條例》正式對外發(fā)布，標(biāo)志我國優(yōu)化營商環(huán)境制度建設(shè)進(jìn)入新的階段。就在中 央、各地方政 府為改善營商環(huán)境不懈努力的時(shí)候，位于福建省漳州市的漳州悅?cè)A浦頭房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(下稱：悅?cè)A浦頭公司)大股東周某某反映稱，2016年12月20日漳州市中級人民法院(2016)閩06民終2370號(hào)民事判決書判決：悅?cè)A浦頭公司、林志軍應(yīng)在判決生效之日起三十日內(nèi)執(zhí)行2015年2月16日的股東會(huì)決議，向漳州市工商行政管理局申請法定代表人變更登記及監(jiān)事、經(jīng)理、章程修正案備案登記手續(xù)。但是在法院向工商局發(fā)出《協(xié)助執(zhí)行通知書》后，至今仍未執(zhí)行。原因是因?yàn)橛幸环菸从腥魏挝奶?hào)、署名漳州市人民政 府辦公室的《關(guān)于萬嘉現(xiàn)代城項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)問題協(xié)調(diào)情況的備忘錄》下發(fā)至政 府相關(guān)部門，從而導(dǎo)致公司法定代表人至今未完成變更，企業(yè)不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，工程項(xiàng)目至今未能驗(yàn)收，300多戶安置房業(yè)主和100多戶合法購房業(yè)主持續(xù)上 訪，嚴(yán)重影響了公司和當(dāng)?shù)厣鐣?huì)的穩(wěn)定。
公司法人紛爭 法院判決大股東獲勝
悅?cè)A浦頭公司于2005年10月21日注冊成立，注冊資金350萬元，周某某于2007年10月19日成為悅?cè)A浦頭公司股東，出資35萬元。2007年悅?cè)A浦頭變更注冊資本為1000萬元，其中周某某出資100萬元。
2009年6月8日，悅?cè)A浦頭公司投資開發(fā)位于漳州市的“萬嘉現(xiàn)代城”項(xiàng)目，項(xiàng)目總用地面積22303平方米，總建筑面積100117平方米。
2012年6月，廈門市中級人民法院(2012)廈民終字第811號(hào)民事判決書判決：周某某以800萬元優(yōu)先購買悅?cè)A浦頭公司股東林志軍轉(zhuǎn)讓的80%股權(quán)。2014年9月17日，廈門市思明區(qū)人民法院(2012)思執(zhí)行字第3278-2號(hào)執(zhí)行裁定書裁定：周某某已于2014年9月15日按照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中約定的價(jià)格將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款共計(jì)8000000元(捌佰萬元)存入廈門市思明區(qū)人民法院賬戶，周某某有權(quán)申請將林志軍持有的悅?cè)A浦頭公司80%股權(quán)劃轉(zhuǎn)至自己名下。
2015年1月22日，漳州市工商行政管理局完成股權(quán)過戶轉(zhuǎn)讓登記備案。至此，悅?cè)A浦頭公司周某某總占股90%、林志軍占股10%。
2015年2月16日，悅?cè)A浦頭公司召開股東會(huì)決議，決定免去林志軍執(zhí)行董事和法定代表人職務(wù)，選舉周良動(dòng)為新的執(zhí)行董事和法定代表人。
2015年2月26日，悅?cè)A浦頭公司在《福建日報(bào)》上登報(bào)聲明公司公章和營業(yè)執(zhí)照遺失公告，并于同日向漳州市工商行政管理局(因機(jī)構(gòu)改革，現(xiàn)為漳州市市場監(jiān)督管理局，以下統(tǒng)稱：市場監(jiān)管局)申請法定代表人變更登記。市場監(jiān)管局以有政 府文件《關(guān)于萬嘉現(xiàn)代城項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)問題協(xié)調(diào)情況的備忘錄》和公司內(nèi)部有糾紛為由，拒絕辦 理法人變更。
周某某向福建省漳州市薌城區(qū)人民法院(下稱：薌城區(qū)法院)提起訴訟請求：1、確認(rèn)悅?cè)A浦頭公司2015年2月16日的股東決議合法有效;2、悅?cè)A浦頭公司、林志軍立即根據(jù)2015年2月16日股東會(huì)決議向市場監(jiān)管局申請法定代表人變更登記手續(xù)，并提交辦 理變更登記所需的一切印章證照文件資料(包括但不限于印章、營業(yè)執(zhí)照、申請書等)，將法定代表人由林志軍變更為周良動(dòng)，并申請監(jiān)事、經(jīng)理、章程修正案備案登記手續(xù)。
薌城區(qū)人民法院(2015)薌民初字第8321號(hào)民事判決書判決，周某某請求確認(rèn)股東會(huì)決議合法有效并根據(jù)決議辦 理變更法定代表人登記等訴求缺乏法律依據(jù)，不予支持。林志軍、悅?cè)A浦頭公司無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，視為自愿放棄訴訟權(quán)利，法院依法缺席審判。
2016年11月1日，周某某不服一審判決，上訴至漳州市中級人民法院(下稱：漳州中院)。
2016年12月22日，漳州中院(2016)閩06民終2370號(hào)民事判決書判決：一、撤銷薌城區(qū)法院(2015)薌民初字第8321號(hào)民事判決。二、確認(rèn)悅?cè)A浦頭公司于2015年2月16日作出的股東會(huì)決議合法有效。三、悅?cè)A浦頭公司、林志軍應(yīng)在本判決生效之日起三十日內(nèi)執(zhí)行2015年2月16日的股東會(huì)決議向市場監(jiān)管局申請法定代表人變更登記及監(jiān)事、經(jīng)理、章程修正案登記手續(xù)。
2018年6月，薌城區(qū)法院給市場監(jiān)管局下達(dá)(2018)閩0602執(zhí)9號(hào)《協(xié)助執(zhí)行通知書》，關(guān)于申請人周某某與悅?cè)A浦頭公司、林志軍與公司有關(guān)的糾紛執(zhí)行一案，漳州中院(2016)閩06民終2370號(hào)民事判決書已發(fā)生法律效力，因被執(zhí)行人林志軍未按執(zhí)行通知書履行生效法律文書確定的義務(wù)，根據(jù)《中華人 民 共 和 國民事訴訟法》第二百五十一條、第二百五十二條、《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第60條規(guī)定，請協(xié)助執(zhí)行下列項(xiàng)目：
根據(jù)悅?cè)A浦頭公司2015年2月16日的股東會(huì)議決議，辦 理法定代表人變更登記及監(jiān)事、經(jīng)理、章程修正案備案登記手續(xù)。
悅?cè)A浦頭周良動(dòng)稱，薌城區(qū)法院執(zhí)行局工作人員攜帶執(zhí)行通知書和判決書前往市場監(jiān)管局，通知該局協(xié)助辦 理法定代表人變更登記，將法定代表人由林志軍變更為我，但是市場監(jiān)管局仍然未按法院協(xié)助執(zhí)行通知辦 理變更。
(未蓋章的政 府備忘錄)
政 府一紙空文 緣何變成各部門“擋箭牌”
周良動(dòng)稱，2019年10月25日，公司再次向市場監(jiān)管局申請變更法定代表人，該局仍以缺少公司公章為由不予變更。如果公司內(nèi)部沒有股東矛盾，大股東也沒有必要?dú)v時(shí)4年多，花費(fèi)大量財(cái)力、精力來通過司法手段來維權(quán)，維護(hù)公司整體利益。既然法院都判決支持了大股東的訴求，也要求市場監(jiān)管局履行法院判決，但是市場監(jiān)管局仍然以不符合登記手續(xù)和有政 府文件、這家公司比較特殊為由，不予變更。
那么政 府部門多次提到了政 府文件是一份什么樣的文件呢?
一份署名漳州市人民政 府辦公室，日期為2015年4月7日的《關(guān)于萬嘉現(xiàn)代城項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)問題協(xié)調(diào)情況的備忘錄》(下稱：備忘錄)的文件，內(nèi)容為：2015年4月1日，漳州市人民政 府周小華秘 書 長主持召開會(huì)議，協(xié)調(diào)萬嘉現(xiàn)代城項(xiàng)目建設(shè)有關(guān)問題。市政 府副秘 書 長李亞容、市工商局注冊科科長陳躍輝、市中級法院行政庭庭長柯秀娟、薌城區(qū)政 府副區(qū)長黃艿光等人參加會(huì)議。會(huì)議情況記錄如下 ：
一、項(xiàng)目基本情況。萬嘉現(xiàn)代城項(xiàng)目總用地面積22303平方米、總建筑面積100117平方米，項(xiàng)目于2009年6月8日開工建設(shè)，開發(fā)商為悅?cè)A浦頭公司，施工單位為福建恒盛建筑集團(tuán)有限公司。
二、項(xiàng)目后續(xù)施工問題。因拖欠投資方工程款等問題，項(xiàng)目開發(fā)商把公司公章、財(cái)務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照正副本證件抵押給施工單位。鑒于開發(fā)商公章、財(cái)務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照等證件掌握在施工單位手中已成為客觀事實(shí)。市工商局在開發(fā)商申請營業(yè)執(zhí)照變更等問題上暫時(shí)不予辦 理，市公安局在開發(fā)商申請公章變更問題上嚴(yán)格審查、不予辦 理。施工單位應(yīng)消除后續(xù)投資疑慮，繼續(xù)推進(jìn)后續(xù)工程建設(shè)，力爭早日峻工交房，維護(hù)社會(huì)安定穩(wěn)定。
但是這份署名漳州市人民政 府辦公室的文件并沒有任何政 府的公文文號(hào)，也沒有加蓋漳州市人民政 府的公章。
周良動(dòng)稱，其實(shí)福建恒盛建筑集團(tuán)公司(下稱：恒盛集團(tuán))就是股東林志軍的父親實(shí)際控制，這個(gè)有其它的法院判決書可以證實(shí)。這是林志軍為躲避債務(wù)和為了實(shí)際控制公司采取的一種手段。可是就因?yàn)檫@份政 府《備忘錄》，公司登報(bào)后去工商部門更換法人代表，工作人員就是以各種理由和借口不給更換。這又沒文號(hào)、又沒公章的政 府空文，就有這么大的效力?比法院的判決權(quán)利還大?
政 府聲音：只是個(gè)記錄 不具備任何法律效力
市場監(jiān)管局朱局 長稱，對于周良動(dòng)反映的不給企業(yè)變更法定代表人的問題，法院來執(zhí)行過，我也專門批示處理過，但是業(yè)務(wù)科室匯報(bào)上來的結(jié)果是申請變更人無法在申報(bào)表上加蓋公章，同時(shí)政 府也有《備忘錄》把公章做了抵押，公司的公章可能也在，法院雖然有判決，我們也不敢給辦 理。
市場監(jiān)管局登記科一陳姓工作人員稱，因?yàn)橹芰紕?dòng)申請悅?cè)A浦頭公司變更法定代表人，但是一直無法在申請表上加蓋公章，所以我們無法辦 理。這件事情如果是一般企業(yè)有登報(bào)、有個(gè)法院判決肯定就辦了，但是這個(gè)企業(yè)比較特殊，我們就比較謹(jǐn)慎，就不敢給辦，辦了怕企業(yè)股東告我們。
市場監(jiān)管局提供的一份文件顯示，2018年8月9日，漳州市工商行政管理局以漳工商函[2018]13號(hào)向薌城區(qū)法院發(fā)了一份《關(guān)于商請明確協(xié)助執(zhí)行有關(guān)事項(xiàng)的函》，我局可否在悅?cè)A浦頭公司未提交營業(yè)執(zhí)照正副本原件且相關(guān)申請材料沒有加蓋公司印章的情況下，依據(jù)(2018)閩0602執(zhí)9號(hào)《協(xié)助執(zhí)行通知書》及該公司2015年2月16日的股東會(huì)決議，直接為其辦 理法定代表人變更登記和監(jiān)事、經(jīng)理、章程修正案備案登記。請貴院予以明確并函復(fù)為盼。
讓周良動(dòng)不能理解的是，法院的協(xié)助執(zhí)行通知書里明明寫的清清楚楚，市場監(jiān)管局的這種行為明顯是不 作 為。
漳州市政 府信息公開科喬姓科長稱，會(huì)議備忘錄只是科室出的文件，公開科只負(fù)責(zé)政 府出的有文號(hào)的正式的文件，備忘錄不是政 府信息，也不是紀(jì)要，只是開會(huì)研究的，不能作為法定效力。這個(gè)沒有任何辦文程序，現(xiàn)在應(yīng)該是歸建設(shè)科負(fù)責(zé)。
建設(shè)科一位不愿署名的負(fù)責(zé)人稱，這是一份2015年的文件，那時(shí)候我們還沒有來。這個(gè)會(huì)有沒有，那時(shí)候怎么回事我們都不知道。組織開會(huì)的是時(shí)任秘 書 長周小華，有可能是(當(dāng)時(shí))市 長安排的，法律上講只是開會(huì)的幾個(gè)部門的一個(gè)約定，意思上講只是開會(huì)的幾個(gè)部門通氣、磋商，具體每個(gè)部門要辦 理具體業(yè)務(wù)還是要依法依規(guī)辦 理。市場監(jiān)管機(jī)關(guān)如果拿這個(gè)為借口，那企業(yè)可以告市場監(jiān)管局違 法。
政 府工作人員口中只是一個(gè)記錄的《備忘錄》，在司法訴訟中卻多次被當(dāng)做證據(jù)被提交，同時(shí)被法院采納!
廈門市思明區(qū)人民法院(2017)閩0203民初16609號(hào)民事判決書，悅?cè)A浦頭公司通過訴訟要求恒盛集團(tuán)返還公司營業(yè)執(zhí)照、公章等。恒盛集團(tuán)在法庭上提交《備忘錄》為證據(jù)，并稱是政 府的行政行為。最終，法院以缺乏依據(jù)，未支持悅?cè)A浦頭公司的要求，
2018年8月26日，廈門市中級人民法院(2018)閩02民終3241號(hào)民事判決書，以同樣理由維持了原判。
根據(jù)媒體公開報(bào)道顯示，悅?cè)A浦頭公司現(xiàn)在法定代表人林志軍在廈門市兩級法院有149個(gè)被執(zhí)行案件，欠款超過1.3億元，被稱為“億元老賴”。
北京大學(xué)法學(xué)院院 長潘劍鋒稱，根據(jù)《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，如果個(gè)人負(fù)債較大，到期未清償?shù)�，不得�?dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記。本案中企業(yè)大股東通過召開股東大會(huì)，股東會(huì)決議任免公司的執(zhí)行董事(法定代表人)、監(jiān)事及修改公司章程。法院又對股東會(huì)決議內(nèi)容確定合法有效，登記機(jī)關(guān)就應(yīng)該按照法院執(zhí)行通知書的內(nèi)容執(zhí)行法院的判決。
筆者手記
黨的十 屆 四 中 全 會(huì)指出，要建立不忘初心、牢記使命的制度。就是要求政 府領(lǐng) 導(dǎo)干部要勇于擔(dān)當(dāng)負(fù)責(zé)、積極主動(dòng)作為。對于政 府來講，職權(quán)法定，法無授權(quán)不可為。同樣，對于法院的判決，應(yīng)該判立生效，依法履判。行政機(jī)關(guān)就是為人民服務(wù)、對人民負(fù)責(zé)、受人民監(jiān)督的服務(wù)型政 府。全社會(huì)都知道，一個(gè)地方的營商環(huán)境，就是這個(gè)地方的生產(chǎn)力。中 央的要求，只有認(rèn)真的貫徹落實(shí)，才能真正維護(hù)好一個(gè)地方的營商環(huán)境。
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